Jak na gruncie podatku dochodowego od osób fizycznych rozliczyć umorzenie udziałów celem wypłaty wynagrodzenia wspólnikowi?

Pytanie

Występującemu ze spółki cywilnej Z w 2000 r. wspólnikowi X przysługiwała ustalona przez wspólnika kwota tytułem wypracowanego i niepodzielonego zysku za minione okresy. Zaspokojenie występującego wspólnika X nastąpiło poprzez przeniesienie na jego rzecz nieruchomości, przy czym ich wycena, jako stanowiących równowartość przypadającego na niego udziału z tytułu wystąpienia ze spółki, nastąpiła na podstawie ustaleń wspólników, dokonanych wg wartości księgowej (<od rynkowej). W 2000 r. X zawiązał sp. z o.o. Y obejmując całość udziałów i pokrywając go wkładem pieniężnym. Też w 2000 r. postanowiono podwyższyć kapitał zakładowy spółki i na pokrycie całości udziałów w podwyższonym kapitale wspólnik X wniósł aport w postaci ww. nieruchomości. Ich wycena wg wartości rynkowej została sporządzona przez biegłego na dzień wniesienia aportu. W 2006 r. nadzwyczajne zgromadzenie wspólników sp. z o.o. (Z) podjęło uchwałę w sprawie obniżenia kapitału zakładowego w drodze umorzenia części udziałów. W związku z powyższym wspólnik otrzymał wypłatę wynagrodzenia za umorzone udziały w wysokości nominalnej wartości sumy umarzanych udziałów. Wskutek kontroli skarbowej za 2006 r. wydano decyzję orzekającą o odpowiedzialności podatkowej płatnika (spółki) i okresie wysokość podatku z tytułu niepobranego i niewpłaconego zryczałtowanego podatku od osób fizycznych za kilka miesięcy, w których nastąpiła wypłata ww. wynagrodzenia za umorzone udziały. Organ twierdzi, że przy wyliczaniu dochodu z tytułu umorzenia udziałów należało zastosować art. 23 ust. 1 pkt 38, a nie art. 22 ust. 1f pkt 1 pdof (w zw. z art. 24 ust. 5d), jak uważa spółka. Organ definiując przedmiot sporu uznał, że kluczową kwestią jest właściwe ustalenie wysokości wydatków na nabycie nieruchomości, a nie objęcie udziałów.

Czy zasadne są zarzuty organu?

Czy w sprawie istotnie nie może mieć zastosowania art. 22 ust. 1f pdof, czy rozróżnienie przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych (art. 17 ust. 1 pkt 4 i pkt 6 pdof) nie ma tu znaczenia?

Czy w przypadku opisanego umorzenia udziałów, należy przyjąć, że uprzednio nastąpiło zbycie tych udziałów na rzecz spółki w celu ich umorzenia?