Pytanie do TK: z wirusowym zapaleniem wątroby nie można służyć w Straży Granicznej?

Do Rzecznika Praw Obywatelskich trafił wniosek o skierowanie do Trybunału Konstytucyjnego pytania, czy zgodny z konstytucją jest przepis zabraniający pracy w służbach mundurowych nosicieli wirusa zapalenia wątroby. Szczedgólne, że lekarzem czy pielegniarką można w takiej sytuacji być.

Wniosek dotyczy Aleksandry Bąkowskiej reprezentowanej pro bono przez adwokat Marzannę Sobaniec z kancelarii Magnusson, a popierany jest przez Helsińska Fundację Praw Człowieka. Jego autorzy przypominają, że wykrycie antygenu HBs jest dowodem przebytego zakażenia pacjenta wirusem zapalenia wątroby typu B. Jednak stwierdzenie jego obecności we krwi nie oznacza automatycznie, iż dana osoba jest nosicielem wirusa zapalenia wątroby typu B, ale jedynie to, że miała z nim kontakt. Wobec nosicieli nie stosuje się leczenia przeciwwirusowego, lecz jedynie zaleca się regularne wizyty u lekarza. Zdarzają się przypadki zaniku antygenu co oznacza całkowite wyleczenie. Nosicielstwo antygenu HBs nie jest co do zasady przeszkodą do wykonywania zawodu lekarza lub pielęgniarki.
Aleksandra Bąkowska od wiosny 2008 r. starała się o przyjęcie do służby w Straży Granicznej. Przeszła pozytywnie wieloetapowy proces rekrutacji. W styczniu 2009 r. Rejonowa Komisja Lekarska MSWiA przy Nadwiślańskim Oddziale Straży Granicznej stwierdzając w jej krwi obecność antygenu HBs, na podstawie § 44 pkt 9 Załącznika nr 2 do Rozporządzenia Ministra Spraw Wewnętrznych z 9 lipca 1991 r. wydała orzeczenie, uznające ją za niezdolną do służby w Straży Granicznej. W lutym 2009 r. Okręgowa Komisja Lekarska MSWiA podtrzymała orzeczenie stwierdzając, iż jest ono pod względem formalnym i merytorycznym zgodne z obowiązującymi przepisami.
Autorzy wniosku potwierdzają, że wykaz chorób i ułomności jest ujęty w Załączniku nr 2 do Rozporządzenia MSW z 9 lipca 1991 r. Paragraf 44 pkt 9 tego załącznika stanowi, iż w przypadku stwierdzenia obecności antygenu we krwi kandydata do służby lub służby kandydackiej przewiduje się jego automatyczną dyskwalifikację poprzez przyznanie kategorii “N” (niezdolny do służby). Natomiast wykrycie antygenu u czynnego funkcjonariusza obliguje komisję do przyznania kategorii “C” (częściowo niezdolny do służby), co wiąże się z koniecznością zmiany dotychczasowego stanowiska. Zdaniem wnioskodawców jest to sprzeczne z konstytucją. Podkreślają oni też, że jest sprzeczne z rozumowaniem Trybunału Konstytucyjnego wyrażonym w wyroku z listopada 2009 r. (sygn. P 61/08), gdzie podważono konstytucyjność automatycznego zwalniania ze służby w Policji nosicieli wirusa HIV.